Договор о совместной деятельности инвестиции

You are here

Договор о совместной деятельности

Договор о совместной деятельности достаточно часто используется в российской деловой практике. Целью заключения такого договора является как объединение усилий и средств предпринимателей, так и оптимизация налогообложения.

Как правило, говоря о совместной деятельности предпринимателей, мы имеем в виду договор простого товарищества, заключаемый с целью извлечения прибыли. Участниками простого товарищества могут быть только зарегистрированные индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, тогда как совместной деятельностью без извлечения прибыли могут заниматься и обычные люди или, допустим, некоммерческие партнерства.

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) регламентируется Гражданским кодексом РФ (ст.1041-1054 ГК РФ), налогообложение — Налоговым кодексом РФ (см. например ст.180 НК РФ, ст.278 НК РФ), а также рядом нормативных актов по особенностям отражения операций по договору простого товарищества (для целей бухгалтерского и налогового учета).

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения определенной цели, которая не должна противоречить закону (ст.1041 ГК РФ). Сторонами договора о совместной деятельности могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Существенным условием договора простого товарищества является внесение вкладов в общее дело. Вклад может быть выражен в деньгах, ином имуществе, профессиональных и иных навыках и умениях, а также деловой репутации и деловых связях (ст.1042 ГК РФ). Стоимость вкладов, их денежная оценка производится по соглашению товарищей и может быть указана в договоре. Если это не сделано, то вклады предполагаются равными по стоимости.

Внесенное товарищами имущество, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Характерными признаками договора простого товарищества являются:

• объединение двух или более лиц. В последнем случае договор является многосторонней сделкой;
• объединение не приводит к образованию юридического лица. Товарищам нет необходимости регистрировать его в порядке, предусмотренном ст. 51 ГК, а также в налоговой инспекции, комитете по управлению государственным или муниципальным имуществом и т.п.;
• объединение связано с личным участием каждого из товарищей в их совместной деятельности. При этом значение личностного, доверительного фактора достаточно велико;
• для совместной деятельности товарищи вносят и соединяют свои вклады;
• объединение создается для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (совместное строительство дома, дороги, участие в приватизации предприятия и т.п.).

В тех случаях, когда целью договора является постоянная деятельность для извлечения прибыли (предпринимательская деятельность), сторонами могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Исключение составляет участие в договоре некоммерческой организации, если предпринимательская деятельность не противоречит целям, ради которых она создана. Во всех остальных случаях круг участников договора не ограничен.

Договор простого товарищества вступает в силу в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Договор носит возмездный характер, что выражается не только в соединении вкладов, но и возможности участников пользоваться общим имуществом.

В зависимости от срока действия договоры делятся:

• на бессрочные;
• с указанием срока;
• с указанием цели в качестве отменительного условия. В зависимости от вида по-разному решается вопрос о его прекращении.

Сфера применения договора достаточно широка. Это объясняется как упрощенной процедурой создания товарищества, так и рядом преимуществ в налогообложении, которые оно дает. Наиболее часто договор заключается:

• при совместном долевом строительстве юридическими лицами зданий, сооружений, заводов, дорог, гаражей, а также жилых домов. В этом случае он может называться: договор о совместной деятельности; участии в долевом строительстве; долевого участия; о сотрудничестве и т.д. Однако наличие всех приведенных выше признаков позволяет в большинстве случаев квалифицировать его как договор простого товарищества;
• при создании акционерного общества закрытого или открытого типа. Здесь между учредителями общества заключается договор о совместной деятельности, целью которого является регистрация общества в качестве юридического лица;
• при приватизации государственного или муниципального предприятия членами его трудового коллектива. Члены трудового коллектива для участия в конкурсе или аукционе вправе заключить между собой договор о совместной деятельности и выступить стороной договора купли-продажи предприятия;
• при совместном долевом строительстве жилых домов хозяйственными обществами (товариществами) и гражданами. В этом случае граждане участвуют в строительстве, как правило, внесением денежных средств, а юридические лица — подготовкой проектно-сметной документации, получением землеотвода, внесением дополнительных денежных средств и т.п.;
• одним из оснований для приобретения жилья в собственность граждан является их участие в жилищном строительстве путем организации товариществ индивидуальных застройщиков.

Следующее важное условие договора о совместной деятельности — это условие о порядке ведения общих дел товарищей. Договором может быть установлено, что ведение общих дел осуществляется либо отдельными участниками договора, либо всеми участниками совместно (ст.1044 ГК РФ).

В договора о совместной деятельности необходимо определить порядок распределения прибыли, полученной в результате совместной деятельности, и порядок покрытия расходов и убытков, связанных с такой деятельностью (ст.1046-1048 ГК РФ).
В договоре о совместной деятельности необходимо также определить срок действия договора, порядок его прекращения, пролонгации, основания досрочного расторжения и ответственность сторон по договору.

Совместная инвестиционная деятельность

Совместная инвестиционная деятельность может осуществляться на основе договора простого товарищества (о совместной деятельности), предусмотренного ст. 1041 ГК РФ.
По таким договорам стороны объединяют свои средства, которые, как правило, становятся объектами их общей долевой собственности. Ведение общих дел осуществляется каждым из них либо поручается отдельным участникам, либо общие дела ведутся всеми участниками договора. Одному из них — юридическому лицу поручается ведение бухгалтерского учета общего имущества. Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется между ними, пропорционально стоимости их вкладов в общее дело. Иное, непропорциональное, распределение прибыли может быть предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей.
Разновидностью договора простого товарищества является договор инвестиционного товарищества, заключаемого на основе норм ГК РФ и специального Федерального закона от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее — Закон об инвестиционном товариществе).

Отметим, что на основе договора простого товарищества может осуществляться как инвестиционная деятельность, так и иная: предпринимательская и не относящаяся к таковой. Например, стороны объединили имущество и занимаются торговой деятельностью (деятельность предпринимательская). Не относится к предпринимательской, например, совместная деятельность нескольких граждан, которые в целях охраны своих домов построили общий забор и организовали охрану территории поселка.
Совместная деятельность инвестиционного товарищества — только инвестиционная. Закон определяет содержание этой деятельности — осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств (п. 2 ст. 2 Закона об инвестиционном товариществе). Как видно из перечисленных объектов инвестирования, данная деятельность является финансовой инвестиционной деятельностью.
Понятие договора инвестиционного товарищества. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли (ч. 1 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе). Как следует из цели договора, инвестиции относятся к виду коммерческих.
Данный договор, в отличие от договора простого товарищества, заключаемого в простой письменной форме, подлежит нотариальному удостоверению.
Приложением к нему является инвестиционная декларация (политика ведения общих дел) — документ, утверждаемый в установленном порядке товарищами. Этот документ, исходя из его названия, вроде бы должен содержать информацию о целях инвестиционной политики, перечне объектов инвестирования, возможных рисках. На самом деле он содержит ограничения относительно объема и размера сделок, совершаемых управляющими товарищами — лицами, осуществляющими ведение общих дел. Нотариальному удостоверению подлежит не только сам договор и все соглашения об его изменении, но и отдельно — инвестиционная декларация.
Полагаем, что ограничения в совершении сделок могут содержаться в самом договоре. Если они включаются в качестве условия в содержание договора, отпадает необходимость нести дополнительные расходы на услуги нотариуса.
Удостоверенные нотариально документы (один экземпляр) хранятся у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища.
Договор инвестиционного товарищества должен содержать наименование (индивидуальное обозначение), включающее в себя слово «товарищество».
Полагаем, что наименование должно иметь само товарищество, аналогично тому, что наименование имеет, например крестьянское (фермерское) хозяйство как договорное объединение, не являющееся юридическим лицом. Сам договор может называться, например, Договор инвестиционного товарищества «Луч».
Название (индивидуальное обозначение) имеет даже паевой инвестиционный фонд — имущественный комплекс (объект права общей долевой собственности пайщиков фонда). Название ему необходимо для идентификации его по отношению к другим паевым инвестиционным фондам (ст. 10 Закона об инвестиционных фондах).
Заключению договора инвестиционного товарищества может предшествовать разработка инвестиционного проекта. В Законе об инвестиционном товариществе определена задача создать правовые условия для привлечения инвестиций в экономику РФ и реализацию инвестиционных проектов на основании договоров инвестиционного товарищества (ст. 1 Закона).
Рассматриваемый инвестиционный договор заключается на срок не более 15 лет. Если срок в нем не указан, договор действует в течение 15 лет (ст. 13 Закона об инвестиционном товариществе). Полагаем, что ограничение срока действия договора в силу указания Закона целесообразно лишь в случае предоставления государством особых льгот и преференций участникам инвестиционного товарищества. В иных случаях стороны сами могут определять срок действия договора, его изменения.
Сравним: договор простого товарищества может быть и бессрочным (ст. 1051 ГК РФ).
Стороны договора. Сторонами договора (товарищами) могут быть коммерческие организации (включая иностранные), индивидуальные предприниматели и, в установленных случаях, некоммерческие организации. Некоммерческие организации участвуют в инвестиционном товариществе постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они были созданы, и соответствует этим целям (ч. 3 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе).
При этом один или несколько товарищей (ими могут быть только юридические лица) осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи).
Управляющими товарищами могут быть и иностранные организации (за исключением случая, когда они не ведут в РФ своей деятельности через постоянное представительство).
Участники одного договора инвестиционного товарищества могут быть сторонами нескольких аналогичных договоров. Ограничение этого права, в том числе по соглашению сторон, не допускается (ч. 5 ст. 3 Закона).
Чтобы инвестиционное товарищество не превратилось в очередную финансовую пирамиду, количество участников договора инвестиционного товарищество не должно быть более пятидесяти. В этих же целях запрещена реклама совместной инвестиционной деятельности, а также привлечение новых лиц посредством публичной оферты.
Отметим, что санкция за превышение количества участников более 50 Законом не предусмотрена. Вместе с тем, если возникает ситуация, когда в договорном объединении остался один участник, действие договора автоматически прекращается (ст. 19 Закона об инвестиционном товариществе). Полагаем, что законом должен быть предусмотрен срок (например, три месяца) для сокращения количества участников до 50 и установлено: если количество участников не будет уменьшено до 50, действие договора прекращается в судебном порядке.
Количество управляющих (один или несколько) и возложение на них обязанностей по ведению общих дел определяется решением, принятым простым большинством участников договора (ч. 2 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).
Договором на одного из управляющих (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются особые (помимо общих обязанностей по ведению дел товарищества) обязанности:
— ведение обособленного учета доходов и расходов;
— открытие банковского счета для совершения банковских операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;
— ведение налогового учета в связи с участием в договоре.
Кроме того, уполномоченный товарищ в порядке и сроки, установленные договором, представляет участникам товарищества следующую информацию:
1) о суммах расходов, произведенных управляющими товарищами;
2) о суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого управляющего товарища;
3) о текущем размере доли каждого участника договора в общем имуществе.
Полагаем не совсем логичным возлагать обязанности управляющих решением участников договора (принимается после заключения договора), а обязанности уполномоченного управляющего — договором товарищества. Ведь обязанности последнего возлагаются на одного из управляющих товарищей, которые на момент заключения договора не определены. Следовательно, именно в договоре должны быть решены вопросы об управляющих и об одном из них — уполномоченном управляющем товарище.
Уполномоченным управляющим может быть только юридическое лицо.
Объекты вложений инвестиционного товарищества строго ограничены законом — это не обращающиеся на организованном рынке акции (доли), облигации хозяйственных обществ, товариществ, финансовые инструменты срочных сделок, а также доли в складочном капитале хозяйственных партнерств. Иной совместной деятельностью инвестиционное товарищество заниматься не вправе. Поскольку ценные бумаги здесь не являются объектами организованного рынка, для осуществления такой деятельности управляющим товарищам не требуется лицензия Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР).
Инвестиционная деятельность товарищества. Процесс инвестирования в рассматриваемых отношениях представляет собой совокупность последовательно совершаемых действий, конечной целью которых является получение прибыли.
На первоначальном этапе инвестиционной деятельности вносятся вклады в общее дело. В качестве инвесторов выступают стороны договора об инвестиционном товариществе.
Состав вносимых вкладов различается в зависимости от того, кто этот вклад вносит — управляющие товарищи или лица, не являющиеся таковыми. Вкладом управляющих товарищей является все то, что они вносят в общее дело, в том числе деньги, иное имущество (кроме подакцизных товаров), имущественные и иные, имеющие денежную оценку, права.
Их вкладом могут быть также деловая репутация, профессиональные и иные знания, навыки и умения, не относящиеся к имуществу и имущественным правам (далее — знания и умения). Строго говоря, исходя из легальных понятий инвестиций, знания и умения к инвестициям не относятся.
Поскольку они не увеличивают стоимости имущества, объединяемого для совместной деятельности, Закон об инвестиционном товариществе, равно как и ГК РФ, говорят о вкладе в общее дело, а не в общее имущество, при этом ГК РФ упоминает и такой объект вложений, как деловые связи (ст. 1042 ГК РФ). Знания и умения не являются самостоятельными объектами гражданского оборота.
Законом установлено, что оценка вклада, вносимого не в денежной форме, производится оценщиком (ч. 3 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе). Между тем знания и умения не относятся к объектам оценки. Объектами оценки могут быть объекты гражданских прав, в отношении которых законодательством установлена возможность их участия в гражданском обороте (ст. 5 Закона об оценочной деятельности (Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»)).

Учитывая, что профессиональные знания, умения, да и деловые связи, деловая репутация отдельных лиц могут оказаться весьма полезными для организации ведения общих дел, считаем, что в законе необходимо оговорить о праве сторон самим, без оценщика, производить денежную оценку таких вкладов в общее дело, как знания и умения. Кстати, согласно ч. 2 ст. 1042 ГК РФ денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.
Интересно отметить, что товарищ, внесший знания и умения в общее дело, приобретает, как и товарищи, передавшие в качестве вкладов деньги и другое имущество, право на долю в общем имуществе. Размер доли определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело (ч. 1 ст. 7 Закона об инвестиционном товариществе).
Вкладом других товарищей, не относящихся к управляющим, могут быть только денежные средства.
Итак, за счет произведенных взносов формируется общее имущество товарищей. Все товарищи как инвесторы в качестве объектов инвестиционной деятельности рассматриваемого первого этапа приобретают долю в общем имуществе.
Как отмечалось, один из управляющих товарищей — уполномоченный товарищ ведет учет общего имущества на отдельном балансе.
Содержанием деятельности товарищества на втором ее этапе является приобретение и (или) отчуждение долей участия в уставных, складочных капиталах, акций, облигаций хозяйственных обществ и товариществ финансовых инструментов срочных сделок, долей в складочном капитале хозяйственных партнерств. Данная деятельность, будучи инвестиционной, одновременно (для управляющих товарищей) является предпринимательской.
Инвестиционное товарищество получает доходы от перепродажи объектов инвестиционной деятельности (акций, облигаций и других, указанных в законе), а также в виде дивидендов.
Полагаем, что данный вид инвестирования будет востребован в экономике, в том числе для развития инновационного бизнеса. Например, общее имущество инвестиционного товарищества может быть внесено на основе совместно разработанного инновационно-инвестиционного проекта в складочный капитал хозяйственного партнерства, специализирующегося на инновационной деятельности. Инновационный проект — комплекс направленных на достижение экономического эффекта мероприятий по осуществлению инноваций, в том числе по коммерциализации научных и (или) научно-технических результатов, в свою очередь, инновационная деятельность включает научную, технологическую, организационную, финансовую, коммерческую и направлена на реализацию инновационных проектов (ст. 2 Федерального закона от 23 августа 1996 г. N 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике»). При достижении окупаемости инвестиционных затрат и получении прибыли доли участия, акции товарищей могут быть с выгодой проданы другим инвесторам.

Инвестиционные сделки от имени всех товарищей совершает управляющий товарищ на основании нотариально удостоверенной доверенности на ведение общих дел. Доверенность необходима для подтверждения полномочий участника договора во взаимоотношениях с третьими лицами. Доверенность оформляется от имени остальных товарищей как единый документ. В доверенности указывается, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества, а также дата заключения, номер и наименование (индивидуальное обозначение) этого договора.
В результате заключенных инвестиционных сделок, например, в случае приобретения доли участия в уставном капитале хозяйственного общества возникает обязательство со множеством лиц на стороне должника. При этом управляющие товарищи несут по таким обязательствам солидарную ответственность всем своим имуществом, а все остальные — долевую пропорционально и в пределах оплаченной ими долей в общем имуществе товарищей (ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе).
Инвестиционные сделки вправе совершать каждый из управляющих товарищей, но счет в банке для осуществления операций, связанных с ведением ими общих дел, открывается на имя уполномоченного товарища. В договоре банковского счета при этом отражается, что он действует в качестве управляющего товарища, а также наименование (индивидуальное обозначение) договора, его номер и дата заключения. Имена физических лиц и наименования юридических лиц как участников договора при этом не указываются.
Для учета прав на ценные бумаги, приобретаемые в ходе осуществления совместной инвестиционной деятельности, уполномоченный управляющий товарищ открывает счет депо (ст. 10 Закона об инвестиционном товариществе).
Денежные средства, ценные бумаги, доли участия в уставных и складочных капиталах, финансовые инструменты срочных сделок, приобретенные управляющим товарищем от своего имени и от имени всех товарищей увеличивают общее имущество участников договора инвестиционного товарищества, первоначально сформированное за счет вкладов в общее дело.
Стоимость этого имущества все время меняется: ведь оно используется в качестве инвестиций, результатом которых является увеличение или уменьшение общего имущества. Обратим внимание, что хотя инвестиционные сделки совершаются от имени всех товарищей, однако доли участия в уставных капиталах, именные ценные бумаги приобретаются на имя управляющего товарища с указанием, в том числе при открытии счета депо, что он действует на основании договора инвестиционного товарищества. Ценные бумаги не распределяются между всеми товарищами (не персонифицируются), составляя общее имущество участников договора.
Выделим активных инвесторов — управляющих товарищей и пассивных — всех остальных.
Полагаем, что именно активные инвесторы — управляющие товарищи, приобретая и отчуждая акции и другие объекты инвестиционной деятельности, занимаются предпринимательской деятельностью. В данном случае предметом их предпринимательской деятельности является инвестиционная деятельность.
Кроме этого, они осуществляют посреднические функции между инвесторами и третьими лицами, оказывают услуги по ведению общих дел.
Остальные участники договора выступают только в качестве инвесторов.
Уполномоченный, равно как и другие управляющие товарищи, получает вознаграждение за ведение общих дел в размере и в порядке, предусмотренном договором инвестиционного товарищества.
Что касается самого инвестиционного товарищества, то это договорное объединение не является юридическим лицом, а следовательно, сделки от его имени совершаться не могут. Как мы отмечали, сделки совершаются от имени товарищей, а не товарищества.
Можно при этом отметить, что инвестиционное товарищество обладает определенными признаками организации:
— по вопросам, касающимся общих дел товарищества, принимаются решения большинством голосов или по общему согласию всех участников договора, что характерно для принятия решения общим собранием членов организации;
— товарищами может быть создан специальный комитет, в состав которого на основании доверенностей могут входить представители товарищей, в том числе обладающие специальными познаниями в сфере совместной инвестиционной деятельности;
— как и единоличные органы управления юридическими лицами, управляющие товарищи получают вознаграждение за ведение общих дел;
— ст. 10 анализируемого Закона называется «Счет инвестиционного товарищества», как бы признавая, что речь идет об организации как субъекте инвестиционной деятельности;
— как отмечалось выше, товарищество должно иметь наименование.
Если цель инвестиционного товарищества — извлечение прибыли достигается, полученная прибыль распределяется товарищами пропорционально их вкладам в общее дело, если иной принцип распределения прибыли не предусмотрен договором (п. 1 ч. 2 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе).
Общее имущество в течение срока действия договора разделу (и выделу из него доли) не подлежит, если иное не предусмотрено договором.
Совместная инвестиционная деятельность, если осуществляются вложения в ценные бумаги, имеет некоторые черты сходства с такой формой коллективного инвестирования, как вложение средств паевых инвестиционных фондов в ценные бумаги.
Сходство заключается в том, что первоначально формируется общее имущество за счет вкладов отдельных инвесторов. В соответствии с Законом об инвестиционных фондах паевой инвестиционный фонд — это имущественный комплекс, состоящий из имущества пайщиков, переданного управляющей компании в доверительное управление, и из имущества, полученного в процессе управления им, являющийся объектом общей долевой собственности пайщиков. Инвестирование в ценные бумаги осуществляется, так же как в совместной деятельности, путем вложения средств общего имущества.
Ценные бумаги и средства, полученные от их продажи, учитываются в составе общего имущества.
Управляющая компания приобретает ценные бумаги на свое имя как доверительный управляющий, открывает счет депо в специализированном депозитарии, осуществляет права и обязанности акционера, т.е. выполняет функции инвестора. Ценные бумаги, составляя инвестиционный фонд (его часть), между пайщиками не распределяются, соответственно, в отношении пайщиков персонифицированного учета на ценные бумаги не ведется. Дивиденды по акциям и доходы по другим ценным бумагам поступают на счет в банке, открытый на имя управляющей компании (с указанием на то, что она действует в качестве доверительного управляющего паевого инвестиционного фонда и указанием его названия). Имена (наименования) владельцев ценных бумаг при этом не указываются (ч. 2 ст. 15 Закона об инвестиционных фондах). Но эти доходы между пайщиками, в отличие от договора инвестиционного товарищества, не распределяются. За счет доходов, дивидендов увеличивается стоимость фонда как общего имущества пайщиков, а значит, доля пайщика на общее имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд.
В отличие от совместной инвестиционной деятельности, где инвестиционные сделки совершаются от имени всех товарищей и, соответственно, инвесторами выступают все участники договора, при этой форме коллективного инвестирования в ценные бумаги в качестве инвестора выступает управляющая компания, а не пайщики. Инвестиционная деятельность управляющей компании одновременно является предметом ее предпринимательской деятельности. Внесшие имущество в паевой инвестиционный фонд являются инвесторами на этапе первоначальной инвестиции — создания паевого инвестиционного фонда.
Объектом инвестиционной деятельности пайщика паевого инвестиционного фонда является инвестиционный пай — именная ценная бумага, удостоверяющая долю его владельца в праве собственности на составляющее инвестиционный фонд имущество.
В заключение отметим, что по вопросу о сущности коллективного инвестирования в литературе нет единства. Полагаем, что признаками коллективного инвестирования, в частности, являются такие:
— формирование фонда инвестирования — общего имущества на первоначальном этапе инвестиционной деятельности;
— передача этого имущества управляющему товарищу, управляющей компании для инвестирования;
— сохранение общей собственности товарищей, пайщиков на переданное управляющему, управляющей компании имущество;
— возникновение, за минусом причитающегося управляющей компании, управляющему товарищу вознаграждения, общей собственности (общего имущества) на приобретенное в результате инвестирования имущество.

Договор о совместной деятельности

Договор о совместной деятельности — это договор, по которому стороны (участники) обязуются совместно действовать без создания юридического лица для достижения определенной цели, не противоречащей закону.

Совместная деятельность может осуществляться на основе соединения вкладов участников (простое общество) или без соединения вкладов участников.

Договор о совместной деятельности заключается в письменной форме. Условия договора о совместной деятельности, в том числе координация совместных действий участников или ведение их общих дел, правовой статус выделенного для общей деятельности имущества, покрытие затрат и убытков участников, их участие в результатах совместных действий и другие условия определяются по договоренности сторон, если иное не установлено законом об отдельных видах совместной деятельности.

Одной из разновидностей договора о совместной деятельности является договор простого общества.

Договор простого общества — это договор, по которому стороны (участники) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать с целью получения прибыли или достижения иной цели.

Этот договор используется как для обеспечения личных потребностей его участников, так и для совместного решения субъектами предпринимательской деятельности отдельных задач при ее осуществлении.

Экономические интересы участников договора простого общества (юридических и физических лиц) состоят не в получении встречного удовлетворения, а в самом соединении их имущества и трудовых усилий для решения определенной задачи. Цель, достижению которой подчинен договор, является общей, единой для сторон.

Такой общей целью может быть возведение водохозяйственных сооружений и устройств, строительство дорог, спортивных сооружений, школ, жилых домов и т.п. При решении вопроса относительно предмета совместной деятельности следует исходить из того, что в ст. 1132 Гражданского кодекса Украины конкретные цели такой деятельности не указаны. Таким образом, стороны (участники) не лишены права заключать договор для достижения любой общей цели путем их совместной деятельности, которая не запрещается действующим законодательством.

Однако следует иметь в виду, что договором о совместной деятельности (в том числе договором простого общества) предусматриваются права и обязанности сторон по достижению определенной цели без создания субъекта права — отдельного юридического лица. Следовательно, создание субъекта хозяйственной деятельности — совместного предприятия, хозяйственного общества, т.е. отдельного юридического лица не регулируется главой 77 ГК.

Характеристики договора — консенсуальный, возмездный и взаимный. Он может быть двусторонней или многосторонней сделкой.

Участниками договора простого общества могут быть как юридические, так и физические лица. Ими, в частности, могут быть иностранные инвесторы в соответствии со ст. 23 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19.03.2006 г., предусматривающей право иностранных инвесторов заключать договоры (контракты) о совместной инвестиционной деятельности (производственной кооперации, общем производстве и т.д.), не связанной с созданием юридического лица.

Поскольку глава 77 ГК Украины не предусматривает существенных условий договора простого общества, то, решая вопрос о наличии договорных взаимоотношений, следует исходить из того, что такой договор считается заключенным, если между сторонами в письменной форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям, предусмотренным в ч.2 ст.1131 ГК для договора о совместной деятельности.

В содержание договора, в частности, включаются:

условия о размерах, порядке и сроках внесения участниками вкладов в связи с совместной деятельностью;

порядок ведения общих дел участников;

порядок совместного использования имущества и покрытия расходов на его содержание.

Вкладом участника считается все то, что он вносит в совместную деятельность (общее имущество), в том числе денежные средства, иное имущество, профессиональные и иные знания и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Вклады участников считаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого общества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада участника осуществляется по соглашению между сторонами.

Согласно ст. 1134 ГК внесенное участниками имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы являются общей долевой собственностью участников, если иное не установлено договором простого общества или законом.

Внесенное участниками имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех участников и является их общим имуществом.

Ведение бухгалтерского учета общего имущества участников может быть поручено ими одному из участников.

Пользование общим имуществом участников осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия — в порядке, устанавливаемом по решению суда.

Обязанности участников по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с исполнением этих обязанностей, устанавливаются договором простого общества.

В отличие от иных участников общей собственности стороны в договоре о совместной деятельности не вправе распоряжаться своей долей в имуществе без согласия остальных участников.

В арбитражный суд области обратилось управление дорожного строительства (далее — Истец) с заявлением о расторжении договора, заключенного Истцом с кооперативом (далее — Ответчик). Второй ответчик — производственный узел связи (далее — Узел связи).

Решением арбитражного суда области Ответчик обязался возвратить истцу помещения мастерской, гаража и навес для хранения техники, поскольку Ответчик эксплуатировал указанные помещения, не будучи их собственником. Истец, руководствуясь ст. 260 ГК Украины, вправе в любое время отказаться от договора. Основанием для его отказа послужил акт обследования переданных Ответчику помещений, которым удостоверено их неудовлетворительное состояние. В части расторжения договора в иске отказано, поскольку с момента отказа собственника имущества от заключенного на неопределенный срок договора последний утратил силу.

Председатель арбитражного суда области, проверив в порядке надзора законность и обоснованность решения, оставил его в силе.

Ответчик, не согласившись с состоявшимися по делу решениями, обратился в судебную коллегию Высшего арбитражного суда Украины по пересмотру решений, определений, постановлений с заявлением, в котором просил отменить решение и постановление арбитражного суда области и в иске отказать, ссылаясь при этом на следующее:

Факт бесплатной передачи истцом Ответчику в 1990 году имущества не подтвержден материалами дела, как не подтверждено документами и утверждение Истца о том, что спорные сооружения находились на балансе Истца до момента их передачи Ответчику. По мнению Ответчика, ссылка Истца на ст. 145 ГК Украины для обоснования его права на возврат спорных строений неправомерна.

Проверив материалы дела, судебная коллегия установила следующее:

По условиям договора о производственных взаимоотношениях, заключенного сторонами в 1990 г., причем кооператив (Ответчик) был создан при Управлении облавтодора (Истец), последний обязался передать Ответчику неиспользуемые строения и оборудование, в т.ч. асфалътобетономешалку.

Со своей стороны Ответчик после получения указанного имущества обязывался организовать выпуск дорожно-строительных материалов на асфальтобетономешалке, расширить добычу песка для дорожного хозяйства, организовать обменный пункт и мастерскую по ремонту машин и агрегатов дорожных машин.

На основании акта от 03.11.89 г. Истец безвозмездно передал на баланс Узла связи все строения, о чем свидетельствуют имеющиеся в деле документы.

Указанная передача не противоречила действовавшим в то время Постановлениям Совета Министров СССР от 16.10.79 г. № 940 «О порядке передачи предприятий, объединений, организаций, учреждений, зданий и сооружений», Совета Министров УССР от 28.04.80 г. № 280 с тем же названием, согласно которым предприятия, объединения и организации, переведенные на полный хозяйственный расчет и самофинансирование, имели право передавать (продавать) здания и сооружения самостоятельно. С принятием Закона СССР «О государственном предприятии (объединении)» полный хозрасчет и самофинансирование стали одним из принципов деятельности предприятия (п. 2 ст. 2 указанного Закона), в том числе п. 4 ст. 4 этого же Закона было предусмотрено право предприятия передавать другим предприятиям морально устаревшие и изношенные здания и сооружения.

Доказательством того, что переданные Узлу связи объекты были изношены, служит тот факт, что они были построены в 1953 году и на момент передачи подлежали капитальному ремонту.

Утверждение Узла связи о том, что спорные строения не были приняты им на баланс, а их передачу Ответчику он произвел по поручению истца, от имени последнего и во исполнение заключенного между истцом и Ответчиком договора, соответствуют обстоятельствам и материалам дела, что, в частности, подтверждается письмом Истца о передаче Ответчику помещения мастерской, гаража и навеса и актом приемки-передачи (февраль 1990 г.). Эти строения были переданы в состоянии, требующем капитального ремонта.

Договор о производственных взаимоотношениях сторон служит доказательством того, что необходимость передачи Ответчику спорных строений, которые перед этим передавались Узлу связи, связана именно с исполнением этого договора.

По своей правовой природе этот договор является договором о совместной деятельности, целью которой стороны определили расширение производства дорожно-строительных материалов. Принимая решения по делу, арбитражный суд области не применил нормы права, регулирующие именно эти гражданские правоотношения.

Согласно ст. 432 ГК Украины денежные и другие имущественные взносы участников договора, а также имущество, созданное или приобретенное в результате совместной деятельности, является их общей собственностью. Выделение конкретной части в общей совместной собственности возможно лишь по взаимному согласию сторон по договору, а в случае отсутствия такового — в претензионно-исковом порядке.

Учитывая изложенное, судебная коллегия Высшего арбитражного суда Украины по пересмотру решений, определений, постановлений признала удовлетворение требований Истца ошибочным, отменила состоявшиеся по делу решения арбитражного суда области и в иске отказала.

Ведение общих дел участников. Во время ведения общих дел каждый участник имеет право действовать от имени всех участников, если договором простого общества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками или совместно всеми участниками договора простого общества.

При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников.

В отношениях с третьими лицами полномочия участника совершать сделки от имени всех участников удостоверяются доверенностью, выданной ему другими участниками, или договором простого общества.

В отношениях с третьими лицами участники не могут ссылаться на ограничения прав участника, совершившего сделку, по ведению общих дел участников, кроме случаев, когда они локаут, что в момент совершения сделки третье лицо знало или могло знать о наличии таких ограничений.

Участник, совершивший от имени всех участников сделку, по которой его право на ведение общих дел участников было ограничено, или совершивший в интересах всех участников сделку от своего имени, может требовать возмещения осуществленных им а свой счет расходов, если совершение этой сделки было необходимо в интересах всех участников. Участники, которым вследствие таких сделок были причинены убытки, имеют право требовать их возмещения.

Решения по общим делам участников принимаются участниками по общему согласию, если иное не установлено договором простого общества.

Порядок возмещения расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью участников, определяется по договоренности между ними. При отсутствии такой договоренности каждый участник несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее имущество.

Условие, по которому участник полностью освобождается от участия в возмещении общих расходов или убытков, ничтожно. Ответственность участников по общим обязательствам и раздел прибыли. Если договор простого общества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый участник отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее имущество. По общим обязательствам, возникшим не из договора, участники отвечают солидарно.

Если договор простого общества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, участники отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.

Прибыль, полученная участниками договора простого общества в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов участников в общее имущество, если иное не установлено договором простого общества или иной договоренностью участников. Условие о лишении или отказе участника от права на часть прибыли ничтожно.

Договор простого общества прекращается в случае:

признания участника недееспособным, безвестно отсутствующим, ограничения его гражданской дееспособности, если договоренностью между участниками не предусмотрено сохранение договора в отношении других участников;

объявления участника банкротом, если договоренностью между участниками не предусмотрено сохранение договора в отношении других участников;

смерти физического лица — участника или ликвидации юридического лица — участника договора простого общества, если договоренностью между участниками не предусмотрено сохранение договора в отношении других участников или замещение умершего участника (ликвидированного юридического лица), его наследниками (правопреемниками);

отказа участника от дальнейшего участия в договоре простого общества или расторжения договора по требованию одного из участников, если договоренностью между участниками не предусмотрено сохранение договора в отношении других участников;

истечения срока договора простого общества;

выдела доли участника по требованию его кредитора, если договоренностью между участниками не предусмотрено сохранение договора в отношении других участников;

достижения цели общества или наступления обстоятельств, когда достижение цели общества стало невозможным.

При прекращении договора простого общества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование участников, возвращаются предоставившим их участникам без вознаграждения, если иное не предусмотрено договоренностью сторон.

Раздел имущества, находящегося в общей собственности участников, и общих прав требования, возникших у них, осуществляется в порядке, установленном ГК.

Участник, который внес в общую собственность вещь, определенную индивидуальными признаками, имеет право при прекращении договора простого общества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов иных участников и кредиторов.

С момента прекращения договора простого общества его участники несут солидарную ответственность по невыполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц (ст. 1141 ГК).

Участник может сделать заявление об отказе от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого общества не позднее, чем за три месяца до выхода из договора. Условие об ограничении права на отказ от бессрочного договора простого общества является ничтожным. Участник договора простого общества, заключенного на определенный срок, или договора, в котором достижение цели определено в качестве отменительного условия, имеет право требовать расторжения договора в отношениях с другими участниками по уважительной причине с возмещением другим участникам реальных убытков, причиненных расторжением договора.

Если договор простого общества не был прекращен по заявлению участника об отказе от дальнейшего в нем участия или при расторжении договора по требованию одного из участников, участник, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре простого общества в качестве участниа договора.

Одним из видов договоров о совместной деятельности является договор о совместной инвестиционной деятельности.

Договоры о совместной инвестиционной деятельности, связанные с привлечением иностранных инвестиций, регулируются Законом Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19.03.2006 г. и иными специальными законами, в частности, Законами Украины «О концессиях» от 16.07.01 г., «О соглашениях о разделе продукции» от 14.09.99 г. и др.

Иностранные инвесторы имеют право заключать договоры (контракты) о совместной инвестиционной деятельности (производственной кооперации, совместном производстве и др.), не связанной с созданием юридического лица, в соответствии с законодательством Украины.

Хозяйственная деятельность на основании договоров (контрактов) регулируется законодательством Украины. Стороны по договорам должны вести отдельный бухгалтерский учет и составлять отчетность об операциях, связанных с выполнением условий этих договоров (контрактов), и открыть отдельные счета в учреждениях банков Украины для проведения расчетов по этим договорам (контрактам). Имущество, ввозимое в Украину иностранными инвесторами на срок не менее 3-х лет с целью инвестирования на основании зарегистрированных договоров (контрактов), освобождается от обложения пошлиной.

Эти договоры подлежат государственной регистрации в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации договоров (контрактов) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 30.01.2003 г. № 112. Детально процедуру осуществления такой регистрации регулирует Инструкция о порядке осуществления государственной регистрации договоров (контрактов) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора, утвержденная приказом МВЭСторга Украины от 20.02.2004 г. № 125.

Государственной регистрации подлежат вышеуказанные договоры, не связанные с созданием юридического лица, заключенные в соответствии со ст. 23 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования».

Такие договоры (контракты) должны предусматривать осуществление иностранной инвестиции и совместную деятельность, базирующуюся на сотрудничестве двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности, среди которых хотя бы один является иностранным инвестором, совместное распределение результатов и рисков от такой деятельности.

Государственная регистрация таких договоров (контрактов) является основанием для осуществления иностранной инвестиции по таким договорам (контрактам) в соответствии со ст.ст. 23, 24 Закона «О режиме иностранного инвестирования». Подтверждением государственной регистрации договора (контракта) является карточка государственной регистрации, составленная по форме и заполненная согласно порядку, установленному МВЭСторгом, и специальная отметка о государственной регистрации на договоре (контракте).

Порядок открытия счетов для осуществления операций по договору о совместной деятельности с участием иностранных инвесторов определен Инструкцией о порядке открытия и использования счетов в национальной и иностранной валюте, утвержденной постановлением Правления Национального банка Украины от 18.12.2002 г. № 527.

Отличие договора о совместной деятельности от учредительного договора. Договор о совместной деятельности следует отличать от учредительного договора. Учредительный договор — это договор, опосредствующий деятельность двух и более физических и/или юридических лиц, направленную на специальную цель — создание нового юридического лица. Он является одним из учредительных документов, необходимых для создания некоторых юридических лиц — субъектов предпринимательской деятельности.

Основное отличие учредительного договора от договора о совместной деятельности заключается в том, что совместные действия учредителей осуществляются именно в целях создания нового юридического лица, в деятельности которого они потом и участвуют. Учредительный договор определяет не только совместные действия учредителей, но и правовое положение созданного учредителями субъекта предпринимательской деятельности, являясь одним или единственным учредительным документом. В результате же заключения договора о совместной деятельности его участники образуют объединение лиц, которое не приобретает статус юридического лица как нового, самостоятельного субъекта права, то есть совместная деятельность осуществляется без создания для этой цели юридического лица.

В отличие от договора о совместной деятельности, где возникают отношения общей долевой собственности участников на созданное или приобретенное ими имущество (включая полученные доходы), вследствие заключения учредительного договора таких отношений не возникает, так как собственником имущества становится созданное учредителями юридическое лицо.

Источники: http://blanker.ru/doc/dogovor-sovmestnoy-deyatelnosti, http://www.mosuruslugi.ru/articles/980/, http://studbooks.net/1098535/pravo/dogovor_o_sovmestnoy_deyatelnosti

Источник: invest-4you.ru