4.2. Государственные гарантии как основа обеспечения инвестиционной деятельности
Государство воздействует на инвестиционные отношения посредством экономических и административных методов, в основе которых находится механизм гарантирования инвестиций.
Основу правового регулирования инвестиционных отношений составляют государственные гарантии прав инвесторов, которые призваны обеспечить надлежащую защиту инвестиций в случае нарушения интересов собственников в ходе осуществления инвестиционной деятельности.
Согласно нормам действующего инвестиционного законодательства РФ осуществление инвестиционной деятельности может быть приостановлено лишь в случае стихийных бедствий, признания инвестора банкротом, чрезвычайного положения и экологических нарушений.
Для того чтобы установить значение понятия «государственные гарантии в инвестиционном праве», необходимо иметь в виду, что они являются разновидностью социальных гарантий. Под таковыми подразумеваются материальные и юридические средства, обеспечивающие реализацию социально-экономических прав членов общества. Следовательно, юридические гарантии инвестиций — правовые средства, обеспечивающие реализацию прав инвесторов.
Что же такое гарантия? Под этим термином в литературе подразумевается условие, обеспечивающее реальность вероятного явления. Поскольку гарантия есть результат гарантирования, т.е. определенной направленной человеческой деятельности, постольку гарантия есть социальное условие — явление или процесс*(67).
Гарантия — это социально необходимое условие реальности вероятного явления, а правовые гарантии — социально необходимые условия, создаваемые правовым регулированием, реальности прав и обязанностей, закрепленных в правовой норме.
Имеется другое мнение по этому вопросу: под сущностью социальной гарантии понимаются материальные и юридические средства, обеспечивающие реализацию социально-экономических прав членов общества. Под материальной основой выступают социальные фонды государства, часть национального дохода, направляемая на удовлетворение социально приоритетных потребностей членов общества*(68).
С.М. Братусь отмечает: «Мы полагаем, что употребление термина юридическая (то есть правовая) гарантия применения права затемняет суть дела, прежде всего, умаляет нормативность и, следовательно, обязательность и потенциальную принудительность права»*(69). Данная позиция весьма спорна, так как под гарантией подразумеваются социальные условия, содержащие поведенческий фактор, являющийся претворением правовых требований в жизнь*(70).
В юридическом словаре понятие «гарантия» определяется как система обеспечения реальности прав, установленных законодательством. В данную систему включаются обеспечение контроля за соблюдением законодательства, деятельность соответствующих органов государственной власти, а также нормы законодательства, обеспечивающие стабильность общественных отношений*(71).
На основании изложенного возникает вопрос: какое вероятное явление становится объектом правового гарантирования? Правовые гарантии, по мнению ученых-правоведов, обеспечивают: законность*(72), правильное применение правовых норм*(73), реализацию субъективных прав*(74), нормы права*(75). Н.А. Боброва отмечает, что объект гарантирования всегда должен быть условием и средством превращения юридической возможности, заложенной в норме, в фактическую действительность*(76).
С одной стороны, обязанность рассматривается как необходимость конкретного поведения личности, а с другой — как возможность реализации, т.е. она может произойти, а может и не произойти. В силу обладания таким свойством именно права и обязанности, установленные в диспозиции правовой нормы, являются объектами правового гарантирования. Гарантия во всех случаях есть проблема реальности правового явления*(77).
А.Г. Богатырев под гарантиями прав инвесторов понимает создание определенных условий, которые обеспечивают участникам инвестиционных отношений, независимо от субъективных причин, возможность всегда осуществлять инвестиционную деятельность*(78). Н.Г. Доронина придерживается аналогичной позиции, при этом уточняет, что под гарантиями понимаются конкретные обязательства, принимаемые на себя государством в связи с осуществлением инвестирования*(79).
Таким образом, существо гарантий, предоставляемых инвесторам национальным законодательством, состоит в том, чтобы не нарушать их права и обеспечить их реализацию. Особенность этих гарантий заключается в том, что они исходят от самого государства, принимающего капитал.
Государство принимает на себя обязательство совершить по отношению к инвестору определенные действия или (чаще всего) воздержаться от действий, нарушающих его права и законные интересы.
Под институтом гарантий в инвестиционных отношениях также понимают совокупность норм, которые, в зависимости от их функциональной направленности, подразделяются на несколько групп:
— посвященные вопросам предоставления льгот инвесторам;
— регулирующие вопросы страхования инвестиций;
— посвященные урегулированию инвестиционных споров между инвестором и государством*(80).
При этом нормы национального инвестиционного права должны адекватно отражать реальные условия функционирования инвестиционной деятельности, соответствовать нормам международного права.
Суть механизма гарантирования составляют конкретные обязательства государства по обеспечению сохранности собственности инвестора. Обеспечение сохранности права собственности является предпосылкой для реализации правомочий инвестора.
Объект гарантирования составляют обязательства, т.е. права инвестора и обязанности государства, закрепленные в норме инвестиционного права, по отношению к иностранному инвестору. При этом обязанности государства всегда должны быть условием и средством превращения юридической возможности, заложенной в норме в фактическую действительность*(81).
Подводя итог анализа определения понятия «государственные гарантии как основы обеспечения инвестиционной деятельности» необходимо выделить следующие признаки этого понятия:
— закрепление в инвестиционном законодательстве и международных соглашениях форм и методов охраны прав и законных интересов инвесторов;
— обязательства государства, принятые как в результате принятия актов национального права, так и в результате подписания международных договоров*(82);
— конечная цель действий государства в этой сфере — обеспечение сохранности собственности инвестора и фактической реализации его прав, установленных в нормах инвестиционного законодательства на своей территории.
Таким образом, государственные гарантии в сфере инвестиционной деятельности — это установленные на основании норм инвестиционного законодательства и международных соглашений обязательства государства в сфере правового обеспечения инвестиционной деятельности, принятые с целью обеспечения сохранности собственности и фактической реализации прав инвесторов на своей территории.
Юридические гарантии прав инвесторов, закрепленные в отечественном законодательстве, могут быть классифицированы по содержанию. Эта классификация включает в себя:
— гарантию сохранения действия законодательства;
— гарантию от национализации и реквизиции;
— гарантию при прекращении инвестиционной деятельности;
— гарантию перевода компенсации при национализации, реквизиции; компенсации при возмещении убытков;
— гарантию, касающуюся разрешения споров, возникающих в связи с осуществлением инвестиций;
— гарантию возмещения убытков, причиненных вооруженным конфликтом или гражданскими беспорядками;
— гарантию возможности реинвестирования дохода.
Юридические гарантии могут быть классифицированы по уровню их закрепления на законодательные и международно-правовые.
В системе гарантий прав инвесторов можно выделить два вида: правовые и организационные.
Правовые гарантии отражаются в содержании норм инвестиционного права*(83).
Организационные гарантии реализуются в определенных формах правовой деятельности, направленных на обеспечение реализации прав инвесторов. Прежде всего, сюда относятся такие способы организации общественных отношений в сфере инвестиционной деятельности, как:
— деятельность государственных органов по обеспечению законности в сфере своей деятельности;
— деятельность физических и юридических лиц по защите своих прав и законных интересов законными средствами и выполнению своих юридических обязанностей.
После определения понятия государственных гарантий как основы обеспечения инвестиционной деятельности необходимо определить их правовую природу.
Государственные гарантии инвестиций составляют содержание норм инвестиционного права. В то же время норма права — это форма, которая закрепляет права и обязанности, т.е. гарантии прав участников правоотношений в области инвестиционной деятельности. Это объясняется тем, что основу механизма правового регулирования инвестиционных отношений, на каком бы уровне оно ни осуществлялось, составляет правовая норма.
Нормы права, в которых закреплены государственные гарантии, содержатся как в международных договорах, так и в нормах внутреннего инвестиционного законодательства*(84).
Участниками межгосударственных инвестиционных отношений выступают как государства, так и другие субъекты международного права. Субъектами не межгосударственных инвестиционных отношений выступают юридические, физические лица. И в итоге немежгосударственные отношения подчиняются международно-правовым нормам, установленным на уровне межгосударственных отношений*(85).
К сожалению, стоит заметить, что большинство гарантий, предусмотренных в национальном инвестиционном законодательстве России, носят декларативный характер, поскольку не разработаны механизмы их реализации.
Однако исключительная важность государственных гарантий состоит в том, что государство, в лице своих органов устанавливая их для инвесторов, создает им условия для беспрепятственной реализации прав и законных интересов, что является основой правового обеспечения инвестиционной деятельности.
Следует также отметить, что для оживления инвестиционной деятельности в России необходимо создание эффективного процессуального механизма реализации гарантий, что будет способствовать формированию благоприятного климата для инвестиций и позволит осуществить концентрацию необходимых финансовых средств в экономике, с помощью которых можно было бы осуществлять перелив капитала с ориентацией на приоритетные, перспективные направления развития отраслей народного хозяйства.
Финансовый гений
Финансовая грамотность, эффективное управление личными финансами
Инвестиции и гарантии
Давайте рассмотрим очень важный вопрос: как связаны между собой инвестиции и гарантии, существуют ли гарантии возврата инвестиций или получения определенного дохода от вложения капитала, и если да – то кто может давать такие гарантии и насколько их можно считать надежными. Все это я буду рассматривать с точки зрения частного инвестора.
Я уже неоднократно писал о том, что инвестиционный процесс неизбежно связан с рисками: вкладывая свой капитал в любой инструмент или актив человек неизбежно берет на себя инвестиционные риски. Перейдя по ссылке, вы сможете узнать, что таких рисков много, они могут быть разных видов, и они неизбежно есть всегда , просто в каких-то ситуациях они могут велики, в каких-то невелики, а в каких-то близки к нулю.
Опытные инвесторы прекрасно это понимают, и готовы нести такие риски, стараясь при этом их минимизировать. Но когда речь идет об инвесторах-новичках, они часто боятся потерять деньги, и хотят иметь определенные гарантии возврата инвестиций, а также гарантии получения по ним заранее оговоренного дохода.
В ряде случаев такие гарантии действительно могут быть предоставлены. Однако, насколько им можно доверять – другой вопрос. Ведь в некоторых случаях гарантии возврата инвестиций и определенной доходности могут, наоборот, являться признаком мошенничества.
Чтобы точно знать, где нужны гарантии инвестиций, а где их в принципе не может быть, а также кто имеет право гарантировать возврат и доходность инвестиций, нужно просто изучать законодательство своей страны в области того финансового инструмента, в который вы решили инвестировать деньги. Однозначного ответа тут быть не может.
Также следует понимать, что даже если вы получите определенные гарантии под инвестиции, это еще не означает, что они будут выполнены. К сожалению, в наших странах законы часто могут быть истолкованы двояко, а могут и вообще поменяться уже после того, как деньги будут вложены.
Рассмотрим несколько примеров.
Пример 1 . Вклады в банках, не превышающие определенную сумму, попадают под действие государственных гарантий. Здесь, казалось бы, гарантию возврата инвестиций предоставляет само государство: что может быть надежнее? Однако, для наших стран я бы не был так уверен в точном соблюдении законодательства в области гарантирования вкладов. Фонд гарантирования формируется за счет отчислений, которые банки производят с каждого привлеченного депозита. Этого фонда хватит, чтобы выплатить компенсации вкладчикам нескольких небольших банков, но простая математика показывает, что если вдруг “рухнут” крупнейшие банковские учреждения страны, или, допустим, хотя бы 20% банковской системы, то средств фонда не хватит для расчета со всеми вкладчиками. Есть и другие нюансы, подробнее о них в статье Государственные гарантии вкладов: стоит ли доверять?
Пример 2 . Вклады в микрофинансовые организации не гарантируются государством, но договор такого вклада оговаривает четкую доходность, которую должен получить инвестор. Что произойдет, если МФО будет лишена лицензии и прекратит свою деятельность? Возврат вкладов будет осуществляться только за счет реализации активов компании. Этих средств хватит только на удовлетворение требований малой части вкладчиков. Таким образом, гарантии возврата инвестиций здесь предоставляет сама МФО, согласно договору, но выполнить эти гарантии и выплатить причитающиеся проценты она способна только при условии успешной, прибыльной работы.
Пример 3 . Передача капитала в доверительное управление, как правило, не дает вообще никаких гарантий. если компания по управлению активами или частный управляющий вкладывают капитал инвесторов в ценные бумаги, недвижимость, биржевую торговлю и другие спекулятивные инструменты (как происходит в подавляющем большинстве случаев), они никак не могут гарантировать рост этих активов в цене. Они даже не могут гарантировать, что активы точно не упадут в цене или торгующий на бирже трейдер не допустит ошибки и капитал не будет потерян. Поэтому, если какая-то управляющая компания предоставляет своим клиентам гарантии возврата инвестиций (в договоре, разумеется, не на словах), то я бы отнесся к ней с большим недоверием. Рекомендую в таком случае поинтересоваться, чем гарантированы инвестиции и почему они гарантируются.
Даже самые надежные гарантии могут ничего не значить при возникновении определенных обстоятельств. Самый яркий пример этому – пропавшие вклады сбербанка СССР.
К тому же, следует понимать, что чем выше доходность инвестиций, тем более настороженно следует относиться к субъектам, дающим гарантии доходности таких вложений. Вполне вероятно, что при наличии таких гарантий вы имеете дело с хайпом, а не серьезной инвестиционной компанией, которой он себя называет.
На этом все. Учитесь грамотно инвестировать и управлять личными финансами вместе с Финансовым гением: на сайте вы найдете много полезной практической информации в этой области. До новых встреч!
Автор Константин Белый Дата 09.12.2014 · Категория Инвестиции
Почему неправильно гарантировать доходность инвестиций?
При виде убытков инвесторы-новички нередко уходят туда, где есть гарантированная доходность. Как она влияет на результаты инвестирования?
К нам часто обращаются люди с вопросом: «Хочу вложить такую-то сумму, на такой-то срок, какая будет доходность? Сколько я заработаю?» Для большинства людей, имевших только опыт банковских вкладов, является шоком то, что в денежном выражении их вложения в ПИФы, акции, облигации могут не только увеличиться, но и уменьшиться. Для многих эта информация выглядит как безответственность и приносит такое разочарование, что они даже не хотят дальше разбираться в этом вопросе. Этот материал для тех, у кого достаточно интеллекта, чтобы попытаться понять: почему все-таки неправильно гарантировать доходность инвестиций! И почему надо опасаться тех, кто это делает!
Сразу оговоримся, для банков гарантировать доходность абсолютно нормальна и естественна. Депозиты и кредиты – это основные продукты для большинства банков. Банки принимают вклады по одной ставке, а кредиты выдают по другой, более высокой. Разница этих ставок, как правило, обеспечивает расходы на текущую деятельность и прибыль для акционеров банка (мы не рассматриваем случай расчетных банков, где основной доход обеспечивается комиссией за проведение платежей).
Гарантированная доходность по депозитам обеспечивается более высокой доходностью по кредитам. При этом банки находятся под очень строгим контролем со стороны государства. Они постоянно отчитываются перед Центральным Банком о достаточности собственного капитала, о соблюдении нормативов, обеспечивающих выплаты по вкладам и о финансовом состоянии тех, кому они выдали кредиты.
Многие люди даже не задумываются, что обязательство банка по депозитному договору все равно не является 100% гарантией. Это обязательство юридического лица, ведущего коммерческую деятельность, подверженную целому ряду рисков. Современная банковская история имеет множество примеров дефолтов даже со стороны очень крупных банков, позиции которых казались незыблемыми. Хорошо, конечно, что заработала система страхования вкладов, но и это не защищает вкладчиков на 100%, а лишь снижает вероятность потерь.
За прошедшие 10 лет банковские вклады только дважды показали результат лучше официальной инфляции. Поэтому говорить о защищенности вашего благосостояния в депозите можно лишь номинально. Реальная стоимость имущества в банковском вкладе, как правило, уменьшается, а денежное выражение создает лишь иллюзию сохранности. Понятный и предсказуемый процент – это главное и очевидное преимущество вклада, но расплатой за эту предсказуемость является низкая доходность депозитов.
Когда вы вкладываете деньги в акции, например, через паевые фонды, то тут нет ситуации, как на банковском депозите. Управляющая компания (УК) по закону не может взять у вас деньги под один процент, чтобы вложить под другой. Здесь принципиально другая природа отношений. Вы «нанимаете» УК, чтобы профессионально выбирать наиболее интересные акции, а компания получает фиксированный процент за свою работу.
В отличие от банковского депозита результат инвестиций (минус фиксированные расходы на управление) полностью принадлежит вам. УК не уменьшит его, каким бы большим он не был. Но возьмет свою комиссию, даже если он будет отрицательным. Последнее обстоятельство обычно особенно раздражает новичков, потому что как раз и выглядит как безответственность. Находясь в «денежной» системе координат очень трудно принять идею о том, что снижение денежной оценки стоимости активов вовсе не является показателем качества управления. Если ваш портфель упал на 20%, а рынок в целом (индекс ММВБ) – на 40%, трудно рассматривать это как превосходный результат управления, хотя это так. Если ваш портфель вырос на 30% и существенно обогнал депозиты и инфляцию (!), это выглядит впечатляюще до тех пор, пока не знаешь о том, что рынок в целом дал +60%.
Вывод №1: Доходность в денежном выражении не отражает качество управления.
Продолжаем рассуждение. Если поставить управляющему задачу обеспечить доходность в денежном выражении, для него это будет мощнейший стимул начать игру на колебаниях. Вместо того чтобы сравнивать акции между собой и выбирать лучшие по соотношению их стоимости и экономических показателей деятельности эмитентов, управляющий будет пытаться угадать, когда их продать перед падением и когда купить перед ростом.
Попытки угадать колебания – это тупиковый путь! Никому это не удается на длительных интервалах времени. Статистика показывает: на интервале в пять лет 80% участников рынка проигрывают индексу. Надо понимать, что акции – это бизнес, за ними стоят реальные активы и труд людей, направленный на создание «полезности» для общества. В долгосрочной перспективе акции (как класс активов) наиболее хорошо подходят для увеличения благосостояния, несмотря на то, что в краткосрочных периодах их денежная оценка может снижаться, а некоторые компании могут даже обанкротиться. Задача управляющего – наращивать количество «хороших» акций в портфеле и делать это как при росте рынка, так и при снижении. Настоящая безответственность, по нашему мнению, – это создание у клиента иллюзии, что надо зарабатывать на колебаниях стоимости акций.
Вывод №2: Гарантированная доходность стимулирует управляющего неправильно выполнять свои функции: играть на колебаниях, вместо того чтобы сравнивать активы и выбирать лучшие. Это дополнительно повышает риски, связанные с угадыванием и, как правило, приводит к тому, что ухудшается результат, который мог бы получить клиент без всякой «дерготни».
Ну и наконец, давайте представим, что УК все-таки взяла на себя обязательство по некой минимальной гарантированной доходности (МГД) инвестиций. Юридически это возможно в рамках договора индивидуального доверительного управления (ИДУ). Если результат инвестиций окажется хуже, то компенсировать убытки УК будет за счет собственных средств.
В представлении обычных людей гарантия доходности всегда выражается в положительных величинах (>0). Но если вам обещают в случае неудачных инвестиций возвратить начальную сумму вложений, с математической точки зрения это гарантия нулевой доходности. Продолжая эту мысль, можно говорить и о гарантии отрицательной доходности. Например, обязательство вернуть как минимум 90% от первоначальной суммы. Мы считаем, что, независимо от знака, гарантия минимальной доходности – это неправильно.
На первый взгляд можно сказать: «Супер! Пускай отвечают своими деньгами за снижение рынка, мне как клиенту только лучше». На самом деле это весьма сомнительная «страховка». Вы, как клиент, можете узнать, сколько таких обещаний уже выдано? А сколько еще будет выдано после вас? В отличие от банков, никто не отслеживает, сколько таких гарантий выдано и хватит ли УК средств, чтобы рассчитаться со всеми такими клиентами. У молодых и/или не очень успешных компаний может возникнуть соблазн использовать МГД как маркетинговый ход, рассчитанный на неинформированных и/или не очень умных клиентов.
По договорам с МГД у управляющего сразу же появляется мощнейший стимул скомпенсировать свои расходы в убыточные периоды за счет доходов клиента в прибыльные периоды, и сделать это с хорошим «запасом» на случай будущих убыточных периодов.
Кроме того, МГД – это обычно привилегия крупных институциональных клиентов, таких как пенсионные фонды и страховые компании. В наших материалах о злоупотреблениях при доверительном управлении мы уже писали, что МГД разделяет клиентов на два сорта. Если недобросовестному управляющему не удастся скомпенсировать убытки за счет прибыльных периодов клиента, то можно попробовать скомпенсировать их за счет клиентов, у которых нет такого условия.
Все это еще и искажает информацию о качестве управления (хотя на фоне вышеописанных возможных злоупотреблений искажение информации о качестве управления – это сущие пустяки).
Вывод №3: У клиента нет возможности контролировать объем гарантий УК, что может привести к банкротству УК, и эти обязательства так и не будут исполнены. Гарантированная доходность создает конфликт интересов, который может привести к злоупотреблениям! Это повышает риски и ставит под угрозу интересы других клиентов, не имеющих таких условий.
В термине «ценная бумага» слово «бумага» давно ушло в прошлое. Акции и облигации существуют в безналичном виде. Это огромное преимущество с точки зрения обеспечения сохранности такого имущества. Безналичные деньги злоумышленники могут так или иначе перевести в наличные или увести в офшоры, откуда их уже никто не вернет. Безналичные акции или облигации никак не перевести в наличные. Их сохранность обеспечить проще, чем сохранность денег.
Мы советуем нашим читателям хорошо подумать, прежде чем использовать продукты с МГД!
Отсутствие гарантии доходности инвестиций в денежном выражении не означает, что отсутствуют гарантии сохранности имущества клиентов: денег и ценных бумаг. Юридические механизмы контроля за сохранностью имущества и надзор со стороны ФСФР России за соблюдением этих правил в отношении УК, ПИФов, ИДУ, брокерских компаний, депозитариев, возможно, обеспечивает даже более высокую сохранность активов, чем в банках. В первую очередь это касается ценных бумаг. В отличие от банков (которые деньгами одних клиентов кредитуют других клиентов) никто не передает ценные бумаги кому-то в пользование*. В случае банкротства УК или брокера активы клиента защищены от требований кредиторов.
Начиная инвестиции, необходимо помнить о созидательной составляющей, лежащей в основе акций, и не бояться колебаний стоимости акций. Статистика показывает: в долгосрочной перспективе акции обеспечивают существенно более высокую доходность, чем депозиты. Необходимо осуществлять инвестиции регулярно и не паниковать во время кризисов. Наоборот, в эти периоды инвестиции особенно выгодны. Необходимо соблюдать диверсификацию, чтобы проблемы одной или нескольких акций (компаний) не могли принести существенный вред вашему благосостоянию.
* Исключение составляют клиенты брокерских компаний, использующие «шорт» и «плечо», или добровольно разрешившие брокеру использовать свои активы для этих целей.
P.S. Мы приглашаем всех, кто внимательно прочел данную статью, принять участие в акции «Призы любознательным». «Призы любознательным» — это акция, участие в которой даст вам возможность, ответив всего на 3 вопроса к тексту статьи, стать владельцем паев фондов под управлением компании «Арсагера» на 1000 руб.
Вопросы к статье:
Стоит ли управляющим компаниям гарантировать доходность?
- Да, необходимы гарантии доходности, чтобы исключить ущемления прав инвесторов
- Да, они обязаны это делать, так как иначе возникает несправедливость, когда УК получает вознаграждение даже в том случае, если клиент несет убытки
- Нет, так как это повышает риски, как для инвесторов, так и для компании
- Нет, так как это снизит прибыли управляющих компаний
Что является показателем высокого качества управления инвестированными средствами на фондовом рынке?
- Результат выше банковского депозита и инфляции на любых временных отрезках
- Постоянный прирост стоимости активов под управлением
- Результат инвестирования должен превышать соответствующий бенчмарк (например, индекс фондового рынка) на длительных временных отрезках
- Лучший результат среди аналогичных портфелей (например, 1-е место в рейтинге по доходности среди аналогичных по категории фондов)
Какой инвестиционный инструмент обеспечивает 100% гарантированную доходность?
- Грамотно составленный структурированный продукт
- Депозитный вклад в банке с государственным участием
- 100% гарантии не существует, так как даже «самая надежная» компания и «самый надежный» банк могут не исполнить своих обязательств
- Государственные облигации развитых стран
Источники: http://uchebnik.online/investitsionnoe-pravo-rf/gosudarstvennyie-garantii-kak-osnova.html, http://fingeniy.com/investicii-i-garantii/, http://www.e-xecutive.ru/finance/private/1518143-pochemu-nepravilno-garantirovat-dohodnost-investitsii
Источник: